關(guān)鍵詞

　　劃撥土地非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)罪行為定性量刑情節(jié)

　　要旨

　　非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)罪是典型的法定犯，其罪狀是空白罪狀，應(yīng)以違反前置性法律法規(guī)即以違反土地管理法規(guī)定為前提。檢察機(jī)關(guān)在辦理此類案件時(shí)，要查明涉案土地的性質(zhì)、涉案土地是否可以轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)讓的條件、犯罪嫌疑人是否違反土地管理法規(guī)等。對(duì)于非法獲利數(shù)額的計(jì)算，對(duì)犯罪嫌疑人取得土地使用權(quán)的投入成本予以扣除。

　　基本案情

　　被告人楊某游，男，1956年6月5日出生，漢族，高中文化，廣東省揭西縣人。

　　被告人林某輝，男，1953年7月15日出生，漢族，中專文化，廣東省揭西縣人。

　　1990年，某供銷社腌制廠（以下簡稱“供銷社腌制廠”）經(jīng)揭西縣人民政府批準(zhǔn)，以劃撥方式取得用地面積為4638平方米的國有土地使用權(quán)，并辦理了供銷社腌制廠國有土地使用證和地上建筑物的房屋所有權(quán)證。

　　2001年7月1日，供銷社未經(jīng)相關(guān)土地管理部門的批準(zhǔn)，擅自將供銷社腌制廠國有土地使用權(quán)以永久性承包經(jīng)營方式轉(zhuǎn)讓給被告人楊某游、林某輝，并一次性收取承包款人民幣23萬元，其中楊某游出資15萬元，林某輝出資8萬元。因不符合國務(wù)院《中華人民共和國城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》第四十四條規(guī)定，雙方未能辦理供銷社腌制廠國有土地使用證和地上建筑物的房屋所有權(quán)證的變更登記手續(xù)。供銷社只是將腌制廠國有土地使用證和地上建筑物的房屋所有權(quán)證移交給被告人楊某游和林某輝。

　　2018年12月13日，被告人楊某游、林某輝未經(jīng)相關(guān)土地管理部門批準(zhǔn)，擅自與陳某輝簽訂《協(xié)議書》，將供銷社腌制廠國有土地使用權(quán)以人民幣200.2萬元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給陳某輝，因擅自轉(zhuǎn)讓劃撥土地使用權(quán)的行為具有違法性，雙方同樣未能辦理供銷社腌制廠的國有土地使用權(quán)的變更登記手續(xù)。后被告人楊某游、林某輝將供銷社腌制廠國有土地使用證移交給陳某輝。

　　綜上，抵除兩被告人2001年先前出資人民幣23萬元，兩被告人共同非法獲利人民幣177.2萬元。其中，被告人楊某游分得人民幣110萬元，從中非法獲利人民幣95萬元；被告人林某輝分得人民幣90.2萬元，從中非法獲利人民幣82.2萬元。案發(fā)后，被告人林某輝已將非法所得人民幣82.2萬元退清。

　　2019年12月31日，被告人楊某游經(jīng)公安機(jī)關(guān)口頭傳喚后，自動(dòng)到公安機(jī)關(guān)投案并如實(shí)供述。2020年3月9日，被告人林某輝自動(dòng)到公安機(jī)關(guān)投案并如實(shí)供述。

　　案件辦理過程

　?。ㄒ唬┦芾砬闆r：本案由揭西縣公安局偵查終結(jié)，以被告人楊某游、林某輝涉嫌非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)罪，于2020年3月20日向揭西縣人民檢察院移送審查起訴。

　?。ǘ彶槠鹪V：本案于2020年4月24日第一次退回偵查機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查，偵查機(jī)關(guān)于2020年5月22日補(bǔ)查重報(bào)，經(jīng)補(bǔ)查補(bǔ)充了相關(guān)證據(jù)。經(jīng)審查，主要查明：一是明確了涉案土地的性質(zhì)為劃撥土地，土地使用權(quán)登記在供銷社腌制廠名下；二是查明了劃撥土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件，根據(jù)國務(wù)院《中華人民共和國城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》第四十五條規(guī)定，劃撥土地使用者領(lǐng)有國有土地使用證，地上建筑物有合法的產(chǎn)權(quán)證明，劃撥土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓需要簽訂出讓合同且向政府補(bǔ)交土地出讓金或以轉(zhuǎn)讓所獲收益抵交土地使用權(quán)出讓金的情況下，經(jīng)市、縣人民政府土地管理部門和房產(chǎn)管理部門批準(zhǔn)后方可轉(zhuǎn)讓；三是供銷社腌制廠未按上述規(guī)定以23萬元（尚未達(dá)到追訴標(biāo)準(zhǔn)）轉(zhuǎn)讓涉案土地使用權(quán)，楊某游、林某輝二人取得土地使用權(quán)是違反土地管理法規(guī)的；四是楊某游、林某輝二人轉(zhuǎn)讓涉案土地使用權(quán)給陳某輝也未按照上述法規(guī)規(guī)定進(jìn)行，轉(zhuǎn)讓行為是違反土地管理法規(guī)的；五是非法獲利超過100萬，屬于非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)“情節(jié)特別嚴(yán)重”。

　　2020年6月19日，揭西縣人民檢察院以被告人楊某游、林某輝構(gòu)成非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)罪向揭西縣人民法院提起公訴。2020年7月29日，揭西縣人民法院公開開庭審理了本案。

　　（三）庭審：被告人楊某游及其辯護(hù)人認(rèn)為楊某游的行為不構(gòu)成非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)罪，主要理由為客觀上是在被迫無奈的情況下簽署協(xié)議書，并沒有轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)的主觀故意。涉案土地使用權(quán)由供銷社直接轉(zhuǎn)讓給陳某輝開發(fā)建設(shè)。主觀上沒有以牟利為目的，200萬元是對(duì)他們當(dāng)時(shí)出資23萬元的增值和保值的一點(diǎn)補(bǔ)償。

　　針對(duì)被告人及其辯護(hù)人的辯護(hù)意見，公訴人答辯如下：非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)罪，是指以牟利為目的，違反土地管理法規(guī)，非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓包括出售、交換和贈(zèng)送。

　　首先，本罪侵犯的客體是國家的土地管理制度，土地屬于國家或集體所有，國家嚴(yán)禁以任何形式轉(zhuǎn)讓土地所有權(quán)，雖然國有土地和集體土地使用權(quán)可以依法轉(zhuǎn)讓，但是土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依法進(jìn)行，土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)簽訂轉(zhuǎn)讓合同，應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民政府土地管理部門和房產(chǎn)管理部門批準(zhǔn)，并依法辦理過戶登記，土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓必須符合上述規(guī)定，否則即為非法轉(zhuǎn)讓。

　　非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)，是對(duì)國家土地管理制度的嚴(yán)重侵犯。本案被告人楊某游、林某輝于2018年12月，未經(jīng)相關(guān)土地管理部門的批準(zhǔn)，違反《中華人民共和國城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》第四十四條規(guī)定，將2001年非法取得的供銷社腌制廠的國有土地使用權(quán)，擅自轉(zhuǎn)讓給陳某輝，其行為破壞了國家土地管理制度。

　　其次，本罪在主觀方面表現(xiàn)為故意，并且以牟利為目的。刑法意義上的“非法牟利”是指以不正當(dāng)或者非法手段謀取金錢等物質(zhì)利益，本案被告人楊某游、林某輝未經(jīng)土地管理部門的批準(zhǔn)，擅自與陳某輝簽訂《協(xié)議書》，以人民幣200.2萬的價(jià)格擅自轉(zhuǎn)讓劃撥土地使用權(quán)的行為是非法的，被告人楊某游、林某輝二人以非法的手段謀取金錢，符合刑法意義上的“非法牟利”的規(guī)定。

　　再次，本案被告人楊某游、林某輝于2001年7月未經(jīng)相關(guān)土地管理部門的批準(zhǔn)，與供銷社簽訂永久性承包腌制廠的合同，供銷社一次性收取承包款23萬元，并將腌制廠國有土地使用證和地上建筑物的房屋所有權(quán)證移交給楊某游和林某輝，顯然是以承包形式掩蓋非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)的真實(shí)性質(zhì)，被告人楊某游、林某輝二人已經(jīng)完全具備實(shí)際控制和使用腌制廠的條件，被告人楊某游與林某輝實(shí)際上已經(jīng)取得了腌制廠的土地使用權(quán)。2018年12月,二被告人又未經(jīng)相關(guān)土地管理部門的批準(zhǔn)，與陳某輝簽訂《協(xié)議書》，雖然在形式上簽訂的是《協(xié)議書》，但《協(xié)議書》約定被告人楊某游、林某輝將于2001年7月與供銷社簽訂的永久性承包合同轉(zhuǎn)交給陳某輝，同時(shí)將腌制廠國有土地使用證和地上建筑物的房屋所有權(quán)證移交給陳某輝，并一次性收取陳某輝人民幣200.2萬元。顯然是將2001年非法取得腌制廠的土地使用權(quán)又非法轉(zhuǎn)讓給陳某輝。

　　最后，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理破壞土地資源刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第二條第四款規(guī)定，非法獲利一百萬元以上的，屬于“情節(jié)特別嚴(yán)重”。被告人楊某游、林某輝二人共同非法獲利人民幣177.2萬元，應(yīng)屬“情節(jié)特別嚴(yán)重”。

　　綜上所述，被告人楊某游、林某輝違反土地管理法規(guī)，以牟利為目的，非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)，情節(jié)特別嚴(yán)重，其二人的行為已構(gòu)成非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)罪。二被告人具有自首情節(jié)，依法可以從輕或者減輕處罰。

　　裁判結(jié)果

　　2021年3月9日，揭西縣人民法院作出一審判決，以非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)罪判處被告人楊某游有期徒刑二年五個(gè)月，并處罰金人民幣十二萬元，以非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)罪判處被告人林某輝有期徒刑二年一個(gè)月，并處罰金人民幣十一萬元。一審宣判后，被告人楊某游提出上訴，認(rèn)為原審法院認(rèn)定事實(shí)不清，采信證據(jù)不當(dāng)，請求改判。揭陽市中級(jí)人民法院經(jīng)審理查明，于2021年7月27日作出裁定：裁定駁回上訴，維持原判。判決已發(fā)生法律效力。

　　典型意義

　　劃撥土地使用權(quán)是一種特殊的土地使用權(quán)，即無償取得，決定了產(chǎn)權(quán)人只能占有使用劃撥土地，不能將劃撥土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人。因此，未經(jīng)土地管理部門批準(zhǔn)，擅自將以劃撥方式取得的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人使用，情節(jié)嚴(yán)重的，具有刑事懲罰性。

　　相關(guān)規(guī)定

　　《中華人民共和國刑法》第二十五條、第六十七條、第二百二十八條

　　《最高人民法院關(guān)于審理破壞土地資源刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第二條

　　《中華人民共和國城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》第四十四條、第四十五條

　　《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》第二十三條、第二十四條

　　來源：揭西檢察

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